Учитываются ли командировки ИП за пределами Польши при подсчёте 5 лет для статуса резидента? Ответ ужонда
Как вы знаете, чтобы претендовать на резидента ЕС, нужно выдержать 5 лет легального и непрерывного пребывания в Польше.
По общему правилу, за этот срок можно отсутствовать 10 месяцев (но не больше 6 месяцев за раз). Из этого есть исключения — например, командировки за пределы Польши на основании договора с польским работодателем.
Однако что насчёт ИПшников, которые трудятся по B2B? Их выезды считаются как командировки или нет? Этот вопрос задала ужонду специалист по миграционным вопросам Дарья Гришанович — и поделилась с Dzik-ом ответом.
Но сначала — немного о законе
— Согласно п. 1 ч. 4 ст. 212 Закона об иностранцах, период отсутствия иностранца на территории Республики Польша не считается перерывом в пребывании, — напоминает Дарья. — Соответственно, он может учитываться при расчёте общего 5-летнего периода, необходимого для получения разрешения на пребывание долгосрочного резидента ЕС — если такое отсутствие было связано с выполнением иностранцем служебных обязанностей или работы за пределами Польши на основании договора, заключённого с работодателем, который также находится на территории Республики Польша.
Но распространяется ли это исключение на лиц, которые работают по B2B?
— Позиция Управления по делам иностранцев (согласно ответу Szefa Urzędu do Spraw Cudzoziemców) сводится к следующему:
Исключения, предусмотренные ч. 4 ст. 212 Закона об иностранцах (пункты 1–4), имеют исчерпывающий характер и должны толковаться буквально, поскольку расширительное толкование могло бы привести к искажению самого принципа непрерывности пребывания.
Отсутствие иностранца на территории Польши должно быть связано непосредственно с необходимостью выполнения профессиональных обязанностей или работы за границей, вытекающих из договора с работодателем, имеющим местонахождение на территории Польши.
При этом, по мнению управления, должен существовать внешний по отношению к иностранцу субъект — работодатель, являющийся его служебным руководителем (zwierzchnik służbowy). В частности, в рамках трудовых отношений он возлагает на иностранца обязанность временно выполнять работу за пределами Польши. Такая обязанность должна вытекать из договорного правоотношения между работодателем и работником.
Что это значит на практике?
— В позиции Управления можно выделить три ключевых элемента:
Наличие внешнего субъекта;
Наличие отношений служебного подчинения (zwierzchnictwo służbowe);
Наличие обязанности выехать за пределы Польши, возложенной на иностранца этим субъектом.
И вот здесь возникает проблема с применением этого исключения к модели B2B, то есть к отношениям между двумя предпринимателями.
В классической модели B2B самозанятое лицо не имеет работодателя, который бы выступал по отношению к нему в качестве служебного руководителя.
Между сторонами отсутствует характерное для трудовых отношений служебное подчинение, а предприниматель формально самостоятельно организует свою деятельность и принимает решения, связанные со способом исполнения договора, в том числе с необходимостью поездок.
На практике многие ИТ-специалисты могут с этим не согласиться, так как фактические отношения между заказчиком и ИП нередко действительно напоминают трудовые: заказчик определяет задачи, устанавливает сроки, требует присутствия в определённом месте, а зарубежные поездки или командировки могут быть не добровольным выбором исполнителя, а фактически обязательной частью оказания услуг.
Однако здесь необходимо разграничивать фактическую организацию сотрудничества и юридическую природу отношений между сторонами.
Ключевое различие между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями заключается в категории подчинения.
В трудовых отношениях работник находится в организационном и служебном подчинении работодателю. Работодатель вправе определять место, время и порядок выполнения работы, а также несёт связанные с организацией труда экономические, организационные и социальные риски.
В гражданско-правовых отношениях исходной является иная конструкция: стороны юридически равноправны и действуют на основании принципа автономии воли. Исполнитель самостоятельно организует свою деятельность и, как правило, самостоятельно несёт связанные с ней предпринимательские риски.
Именно поэтому позиция Управления имеет существенное значение для лиц, работающих на B2B.
В толковании п. 1 ч. 4 ст. 212 Закона об иностранцах Управление делает акцент на признаках, характерных прежде всего для трудовых отношений: наличии работодателя, служебном подчинении и обязанности, возложенной работодателем на работника.
А модель B2B по своей юридической природе строится на иных принципах — равноправии сторон, автономии воли и самостоятельности предпринимателя.
Так что делаем вывод — UDSC не склонно трактовать поездки B2B-шников как командировки.
