Как считаются «командировки» ИПшников с точки зрения дней отсутствия в Польше?

По закону рабочие командировки не добавляются к 10 месяцам отсутствия в Польше за 5 лет (важное условие для получения карты резидента). Но что насчёт поездок ИПшников?

Dzik спросил это у специалиста по миграционным вопросам Дарьи Гришанович. Всё оказалось непросто. Приведём разбор ниже 👇

• Что говорит закон
• Положения части 4 статьи 212 Закона об иностранцах содержат перечень ситуаций, которые:
• не учитываются как период отсутствия
• и засчитываются при расчете общего 5-летнего периода, необходимого для получения статуса резидента ЕС.

В частности, как сказано в пункте 1, такой ситуацией является исполнение «служебных обязанностей или работы за пределами территории Польши» на основании договора с «польским» работодателем.

Но тут стоит обратить внимание на следующие ключевые элементы.

Данная норма применяется к:

1️⃣ тем, кто «wykonuje obowiązki zawodowe»,

или

2️⃣ тем, кто «świadczy pracę»

за пределами страны «na podstawie umowy zawartej z pracodawcą», местонахождение которого — на территории Польши.

В чём тут сложность?

— Само использование термина «pracodawca» указывает — законодатель имел в виду классические трудовые отношения, — считает Дарья. — Если бы он намеревался распространить эту норму на индивидуальных предпринимателей, то следовало бы использовать иную терминологию.

То же самое относится и к формулировке «świadczenie pracę» (здесь законодатель мог бы использовать такие фразы, как, например, «wykonywanie zleceń / świadczenie usług»).

При договоре B2B ситуация принципиально иная:

• стороны договора являются равноправными предпринимателями,
• другая сторона не является «pracodawcą» в понимании закона,
• иностранец оказывает услуги как независимый предприниматель, а не как работник, то есть не świadczy pracy, а только świadczy usługi.

Таким образом, из буквального толкования нормы следует, что B2B не подпадает под эту категорию, поскольку заказчик услуг в рамках B2B не является «pracodawcą».

Что насчёт других видов договоров?

— С трудовым договором с доказательственной точки зрения всё относительно просто: каждая командировка в Польше оформляется надлежащими документами, а работнику полагается dieta z tytułu podróży służbowej, — отмечает Дарья. — Достаточно сохранить polecenie wyjazdu służbowego, так как этот документ будет весомым подтверждением при рассмотрении дела о получении статуса резидента ЕС.

Сомнения могут возникнуть по поводу первого элемента — «wykonanie obowiązków zawodowych», так как это понятие можно трактовать достаточно широко.

Тут можно аргументировать, что wykonywanie obowiązków zawodowych в том числе относится и к другим типам договоров, например umowa zlecenia.

☝️ Собеседница добавляет: «wykonawać obowiązki zawodowe» может и председатель правления («prezes zarządu») польской компании, который временно направился за границу. Но тут всё ещё остаётся третий элемент статьи, согласно которому это должен быть договор, заключенный z pracodawcą.

— Следует также учитывать процессуальные риски: органы склонны придерживаться буквального толкования нормы, особенно когда речь идет о положениях, носящих характер исключения из общего правила, — предупреждает Дарья. — Часть 4 статьи 212 Закона об иностранцах как раз является исключением из принципа непрерывности пребывания.

Как правило, исключения толкуются ограничительно — и это создаёт реальный риск, что орган не будет брать во внимание командировки, если иностранец трудоустроен не по UoP, хоть прямо трудовой договор в этой статье и не указан.

Стоит отметить, что мы ещё ждём ответа ужонда по вопросу, как же считать выезды ИПшников. Когда (если) нам ответят, поделимся им тут